追究責任：如何保護勞動(dòng)者權益？
　　國立法史上的新紀錄即將誕生。
　　截至8月1日17時(shí)本報記者發(fā)稿，正在中國人大網(wǎng)公開(kāi)征求意見(jiàn)的勞動(dòng)合同法修正案草案，已經(jīng)收到網(wǎng)上意見(jiàn)478628條。雖然征求意見(jiàn)8月5日才結束，但這個(gè)數字已經(jīng)遠遠超出2011年修改個(gè)人所得稅法時(shí)征集到的23萬(wàn)多條網(wǎng)上意見(jiàn)，將創(chuàng )造網(wǎng)上征求意見(jiàn)的新紀錄。
　　與此同時(shí)，近一個(gè)月來(lái)，許多高等院校和法學(xué)研究機構都組織專(zhuān)家對勞動(dòng)合同法修正案草案進(jìn)行了研討，以各種形式向立法機關(guān)提出了意見(jiàn)。
　　值得注意的是，勞動(dòng)合同法此次修改是對勞務(wù)派遣問(wèn)題的專(zhuān)項修改，修正案草案只有4條。
　　“草案只有4個(gè)條款卻收到47萬(wàn)多條網(wǎng)上意見(jiàn)，說(shuō)明老百姓非常關(guān)注勞動(dòng)合同法，也表明這個(gè)法律特別是有關(guān)勞務(wù)派遣的規定在實(shí)施中確實(shí)存在不少問(wèn)題，大家才來(lái)反映。”中國社會(huì )法學(xué)研究會(huì )常務(wù)副會(huì )長(cháng)、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授林嘉認為，這次修法實(shí)際上是勞動(dòng)者、派遣單位和用人單位的博弈，立法機關(guān)應該慎重聽(tīng)取意見(jiàn)，平衡各方利益。
　　界定“三性”：
　　怎樣才有可操作性？
　　為了降低用工風(fēng)險，滿(mǎn)足企業(yè)臨時(shí)需求，很多公司都在使用勞務(wù)派遣員工。
　　曾被派遣到某大型民營(yíng)科技公司工作的何先生一干就是兩年，干的都是核心技術(shù)業(yè)務(wù)，但名義上卻是“出差”。當時(shí)月薪5000元，而勞務(wù)派遣公司從他身上掙到的也是5000元。由于不是正式員工，所有的福利和聚會(huì )他都不能享受和參加，始終被當做“二等員工”。
　　按照現行勞動(dòng)合同法，勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。但實(shí)踐中，“三性”的要求早已被突破，就如何先生一樣，許多企業(yè)在主營(yíng)崗位長(cháng)期大量使用派遣工。
　　勞動(dòng)合同法頒布以來(lái)，勞務(wù)派遣用工規模迅速擴大。據有關(guān)部門(mén)測算，2011年底，全國勞務(wù)派遣工人數約為3700萬(wàn)人。這其中，濫用勞務(wù)派遣、損害勞動(dòng)者權益的現象屢見(jiàn)不鮮。
　　“三性”的規定一直廣受爭議。界定“三性”崗位的范圍，是此次勞動(dòng)合同法修法的一個(gè)焦點(diǎn)。
　　草案規定，臨時(shí)性是指工作崗位存續時(shí)間不超過(guò)六個(gè)月；輔助性是指該工作崗位為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)；替代性則是職工因脫產(chǎn)學(xué)習、休假等原因在該工作崗位上無(wú)法工作的一定期間內，可以由被派遣勞動(dòng)者替代工作。
　　不少專(zhuān)家都認為這一修改缺乏可操作性，很可能依然管不住勞務(wù)派遣。
　　比如，如果把臨時(shí)性界定為崗位存續期不超過(guò)六個(gè)月，到期之后可以再搞一次派遣，就能輕松規避法律。
　　“再如輔助性，如果說(shuō)它是為主營(yíng)崗位服務(wù)的，那一所大學(xué)里除了教師，所有的行政后勤人員都可以認為是輔助性的員工。還有替代性，脫產(chǎn)學(xué)習、休假的‘一定期間’是多久？半個(gè)月、一個(gè)月、還是三個(gè)月？這里也很模糊。”北京化工大學(xué)法律系教授薛長(cháng)禮指出，概括式的解釋?zhuān)�顯然不是好的解決辦法。“草案應該在可操作性上進(jìn)一步細化，否則達不到預期效果。”
　　清華大學(xué)法學(xué)院教授鄭尚元建議，應該學(xué)習日本等國勞務(wù)派遣立法的做法，在法律上把勞務(wù)派遣的具體崗位一一列舉出來(lái)。為此，他提出兩種方案：一是在勞動(dòng)合同法中直接列舉勞務(wù)派遣的具體崗位；二是授權由國務(wù)院來(lái)規定，在修改勞動(dòng)合同法實(shí)施條例時(shí)對崗位范圍予以明確。
　　提高門(mén)檻：
　　行政許可是否可行？
　　“不正規的勞務(wù)派遣公司就如同‘黑婚介’，只顧坐地圈錢(qián)，哪管你兩口子生活幸福不幸福。”。中國人民大學(xué)法學(xué)院教授黎建飛的直觀(guān)感受，反映了勞務(wù)派遣領(lǐng)域一個(gè)突出問(wèn)題：入行門(mén)檻太低。
　　為此，修正案草案將勞務(wù)派遣單位的注冊資本要求由50萬(wàn)元提高到100萬(wàn)元，并明確規定開(kāi)辦勞務(wù)派遣公司必須取得行政許可。
　　在鄭尚元看來(lái)，單純提高注冊資本沒(méi)有太大意義。“注冊資本只是一個(gè)形式，注冊之后企業(yè)可以把資金又撤回去。真要解決問(wèn)題，就應該規定注冊資本的一部分轉換為保證金，把資金沉淀下來(lái)。”
　　“至于設置行政許可，這是一個(gè)實(shí)質(zhì)性的改動(dòng)。但設置行政許可后，勞動(dòng)行政部門(mén)可能會(huì )變相收費增加企業(yè)負擔，甚至出現權力尋租的現象。”鄭尚元不無(wú)擔憂(yōu)地表示。
　　薛長(cháng)禮也稱(chēng)，勞務(wù)派遣本質(zhì)上是一種市場(chǎng)行為，通過(guò)設置行政許可來(lái)管制市場(chǎng)行為，不一定會(huì )起到好作用。
　　據了解，對勞務(wù)派遣是否設置行政許可，一直有爭論。一位參與立法的人士堅持認為不應該搞行政許可，理由是勞務(wù)派遣行業(yè)并沒(méi)有特殊要求。“一個(gè)是錢(qián)，一個(gè)是場(chǎng)所，一個(gè)是人員，僅此而已，沒(méi)什么特殊的。”
　　繆先生曾在勞務(wù)派遣公司做過(guò)管理工作，他認為，搞行政許可雖然提高了入行門(mén)檻，但同時(shí)也把更多本來(lái)可以參與良性競爭的公司擋在門(mén)外，很可能造成某幾家大型勞務(wù)派遣公司壟斷市場(chǎng)的情形。“這更不利于勞動(dòng)者爭取自身權益。”
　　北京市第一中級人民法院勞動(dòng)爭議審判庭庭長(cháng)張弓表示，勞務(wù)派遣行業(yè)應該主要解決勞動(dòng)者合法權益的維護問(wèn)題。“搞行政許可也好，提高注冊資本也好，并不能很好地解決問(wèn)題，修法不能治標不治本。”
　　追究責任：
　　如何保護勞動(dòng)者權益？
　　“除了入行門(mén)檻低，開(kāi)辦勞務(wù)派遣公司的法律風(fēng)險和經(jīng)營(yíng)風(fēng)險也很低，這由此成為許多人牟利的工具。”首都經(jīng)貿大學(xué)勞動(dòng)經(jīng)濟學(xué)院副教授范圍說(shuō)。
　　按照現行法律，勞務(wù)派遣單位違法經(jīng)營(yíng)的，由勞動(dòng)行政部門(mén)和其他有關(guān)主管部門(mén)責令改正；情節嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照；給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。
　　勞動(dòng)合同法修正案草案進(jìn)一步提高了罰款額度，并規定未經(jīng)許可擅自經(jīng)營(yíng)勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的，將被依法取締。
　　鄭尚元認為，僅僅罰款還不足以遏制勞務(wù)派遣的泛濫。“過(guò)去，單位如果拖欠員工工資，或者攜款潛逃，數量再大也是經(jīng)濟糾紛。現在，刑法已經(jīng)將惡意欠薪入罪，我認為是一個(gè)很好的導向。勞務(wù)派遣問(wèn)題也應該像這樣，違法經(jīng)營(yíng)情節嚴重達到一定數額的，應屬于犯罪。這樣才能推動(dòng)勞務(wù)派遣回到一個(gè)正常軌道。”
　　作為專(zhuān)門(mén)辦理勞動(dòng)爭議案件的法官，張弓對此深有體會(huì )。她坦言，許多案件中，勞動(dòng)者對勞務(wù)派遣本身并無(wú)異議，主要爭論的是勞動(dòng)報酬和社保待遇等問(wèn)題。
　　“現行法律規定了勞務(wù)派遣公司和用人單位要連帶賠償，但連帶賠償的具體辦法又沒(méi)有，一到具體執行的時(shí)候又搞不清楚，派遣單位和用工單位互相扯皮。”張弓說(shuō)，這次修法只有達到既保護勞動(dòng)者權益，又改善用工環(huán)境的效果，才是有用的。
　　黎建飛也表示，勞務(wù)派遣的問(wèn)題說(shuō)到底是一個(gè)“身份”問(wèn)題。勞動(dòng)合同法強化了勞動(dòng)合同的訂立，強化了用人單位長(cháng)期用工的責任，而勞務(wù)派遣恰恰規避了這些要求。“這是用人單位非常喜歡派遣，而且派遣能夠長(cháng)期存在的原因。解決問(wèn)題的關(guān)鍵，是怎樣讓派遣單位的員工在身份上，在最終的權利上跟非派遣工一致。